7月12日，歐盟《外國補貼條例》（FSR）將正式適用。

根據該法案，如果一家非歐盟企業收到了來自非歐盟國家的財政資助，則歐盟委員會（以下稱“歐委會”）可以禁止該企業參與歐盟內的并購交易或公共采購。

歐委會對“財政資助”的定義非常廣泛，包括贈款、貸款或常規稅收優惠。這意味著，美國《通脹削減法案》或《芯片與科學法案》提供的稅收優惠、或經合組織雙支柱國際稅收制度下可退還的稅款抵免等，都可能被視為“財政資助”的一部分。

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然而，歐盟內部正在醞釀的《歐洲芯片法案》則計劃投入430億歐元，扶植本地芯片產業的發展。

《外國補貼條例》是否成為一種“雙重標準”？這對未來的市場交易又會產生什么影響？

歐盟將如何評估？

企業的通知義務將于2023年10月12 日生效。于今年10月12日之后交割的交易，如果收購目標公司位于歐盟境內、在歐盟的營業額達到5億歐元，且參與交易的經營者在簽署協議、公開競標或收購目標公司控制權的過去三年內從非歐盟國家獲得的財務支持合計超過5000萬歐元（約合3.9億元人民幣），則必須進行交易申報。

不過，對一些獲得大量補貼的行業來說，5000萬歐元的門檻并不算高。以芯片行業為例，據美媒報道，僅美國紐約州就向美光科技公司提供了55億美元的稅收減免。俄亥俄州政府也已同意為英特爾提供20億美元的建廠資金。

這是否意味著，未來一些行業的大公司將被天然地排除在歐盟并購市場外？富而德律師事務所中國反壟斷業務部聯席主管杜寧（Ninette Dodoo）接受第一財經記者采訪時表示，現在就準確判斷非歐盟國家提供的哪種補貼會或不會被視為“有問題”還為時尚早。

她解釋稱，歐委會將首先評估財政資助是否屬于外國補貼，即是否會給接收方帶來優勢，以及是否具有選擇性。其次，歐委會將分析這些外國補貼是否“有可能改善企業在歐盟內部市場的競爭地位”，同時對歐盟內部市場的競爭產生負面影響。而這需要逐案分析。

另有分析稱，該法案不僅可能涉及跨國集團，還會影響主權財富基金、國有企業的投資，或有公共資金支持的企業。此外，金融風險評估不限于非歐盟公司，還包括受益于外國補貼的歐盟公司。

對于這項法案帶來的改變，杜寧認為有三重麻煩。第一，法案對“財務資助”的定義非常寬泛。第二，投資人需要自行判斷“財務資助”的性質、種類、范圍，這將帶來許多新的工作負擔。第三，法案會對交易的時間表產生很大影響。

“一旦進行申報，必須得到歐委會的批準后交易才能交割。歐委會將評估，非歐盟成員國得到的財務資助是否會令接收方受益，以及該財務資助是否具有選擇性。”杜寧稱，“歐委會第一階段的工作需要25個工作日。如果決定進行深入調查，則將耗時90個工作日。如果再提出一些整改措施，工作周期將延長至105個工作日。”

歐盟內部或掀補貼競賽？

除《歐洲芯片法案》外，歐盟委員會今年3月還宣布了一項綠色補貼計劃，將提供3690億美元的稅收減免，用于投資可再生能源、去碳化工業、氫氣或零排放車輛。這被視為是在對沖美國《通脹削減法案》。

那么，這是否與《外國補貼條例》的原則相矛盾？

銳敏律師事務所反壟斷業務合伙人尹冉冉對第一財經記者稱，歐盟內部存在規范補貼的法案，即《國家援助條例》，該條例在一般意義上禁止所有國家援助，但在某些領域也允許有“例外情況”。

“根據歐盟《國家援助條例》，如果為了促進特定的經濟領域發展，在滿足一定前提條件下，這種援助仍然是被允許的。”尹冉冉以《歐洲芯片法案》舉例稱，“為獲得援助，成員國必須要證明相關的產業援助滿足相關條件。首先必須是必要的，其次必須是適當的，同時必須是合乎比例的。此外，它還要求相關利益必須在整個歐洲經濟體里共享，且援助本身對于歐盟內部市場競爭的影響要最小化。當然，在真正的實施過程當中，是否能夠完全達到這些要求，是否有可能在歐盟成員國內引發補貼競賽，這都需要進一步的觀察”。

國際貨幣基金組織（IMF）已對美國和歐盟的“綠色補貼”提出關切。

IMF總裁格奧爾基耶娃（Kristalina Georgieva）在今年的一篇博文中寫道，要警惕綠色補貼“滑向保護主義”，“政策應該關注綠色轉型，而不是為國內企業提供競爭優勢”。

如何應對？

《外國補貼條例》賦予了歐委會全面的執法權力。如果歐委會認為參與并購交易的公司獲得的財政補貼可能引發競爭扭曲，它不僅有權力阻止該公司繼續交易和參與公共采購，還可以要求該公司進行償還、行為補救或撤資，甚至可以要求公司改變其治理結構。

違反該法案的企業還會招致嚴厲懲罰。例如，若當事方未通知應通知的交易或違反法案規定的其他義務，歐委會可最高處以上一財政年度全球集團營業額10%的罰款。這在其他國家的相應法規中較為罕見。

該法案下，在歐盟尋求并購機會的中國企業應該如何避免麻煩？

杜寧對第一財經記者表示，在歐盟范圍內開展經濟活動的企業需要盡快開始監控財務資助。“因為即使在并購范圍之外，歐委會也有權調查外國補貼，因此企業應準備及時提供此類信息。”她稱。

其次，盡職調查的范圍必須擴大到財務資助，跨境收購中的股權買賣協議（SPA）應包括有關信息披露合作和條件先例的附加條款。

杜寧稱：“企業還應該積極與歐委會溝通，特別是在可能的豁免方面，以便做好準備，并最大限度地降低信息收集和合規成本。”

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