一、事情緣起

昨天去佛山市南海區(qū)人民法院開庭，一個(gè)金融借款合同糾紛案件，讓我感慨良多。

(資料圖片僅供參考)

一家經(jīng)營(yíng)了20多年的制鞋企業(yè)，因?yàn)橐咔楹徒?jīng)濟(jì)下行，訂單銳減，欠了銀行100萬(wàn)貸款還不了，被銀行起訴。

和老板聊的時(shí)候，讓我非常惋惜，辛辛苦苦幾十年，一夜回到解放前，甚至是更靠前。

原本是白手起家，輝煌時(shí)上億資產(chǎn)，現(xiàn)如今因?yàn)?00萬(wàn)元貸款公司賬號(hào)被查封，老板個(gè)人也被連帶起訴，很有可能要承擔(dān)連帶責(zé)任。

老板已經(jīng)年過六十，這個(gè)歲數(shù)想東山再起，不可謂不難。

那為什么很多的有限公司，股東卻承擔(dān)了無限責(zé)任？

二、學(xué)習(xí)兩個(gè)概念：股東和公司

大家對(duì)這兩個(gè)詞以及之間的關(guān)系應(yīng)該都不陌生，但是對(duì)他們之間的責(zé)任你知道嗎？

什么是股東？

股東是出資成立公司的個(gè)人或者組織。

什么是公司？

不是所有的企業(yè)都叫公司，公司特指受公司法調(diào)整的有限責(zé)任公司和股份有限公司，只有這兩類才叫公司，結(jié)尾不帶公司的一般都不能叫公司。

我們通常所說的有限公司的“有限”二字，是指股東承擔(dān)的責(zé)任是有限的，也就是股東以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，超出出資額限度的不承擔(dān)責(zé)任。

假如一個(gè)股東出資100萬(wàn)元成立了一家公司，他的想法是什么？

一般是我拿一百萬(wàn)來經(jīng)營(yíng)，如果掙錢了，可以養(yǎng)家糊口，改善生活，造福社會(huì)。如果經(jīng)營(yíng)不善虧損了，100萬(wàn)虧完就算了，不要影響我個(gè)人的生活甚至家庭財(cái)產(chǎn)。

但是我們?cè)诂F(xiàn)實(shí)生活中大量看到，很多企業(yè)家創(chuàng)業(yè)失敗后都是身敗名裂，成為老賴，很難翻身，這是為什么呢？

不是說好的有限責(zé)任，怎么輪到你創(chuàng)業(yè)就成了無限責(zé)任？

那什么是無限責(zé)任呢？

無限責(zé)任就是以你的全部資產(chǎn)為限，不僅包括現(xiàn)有的資產(chǎn)，甚至包含以后的資產(chǎn)，全部拿來承擔(dān)責(zé)任。

其實(shí)公司承擔(dān)的就是無限責(zé)任，公司一旦產(chǎn)生負(fù)債，就是要用全部資產(chǎn)來還債，不僅包括現(xiàn)有的資產(chǎn)，還包括以后的資產(chǎn)。

作為股東來說，我們希望能夠承擔(dān)有限還是無限責(zé)任呢？

肯定是有限責(zé)任了。

創(chuàng)業(yè)是九死一生，誰(shuí)愿意創(chuàng)一次業(yè)就把一生搭進(jìn)去呢？是不是？

三、為什么股東的有限責(zé)任變成了無限責(zé)任？

首先，選擇的公司形式不對(duì)。

很多老板注冊(cè)是的一人有限公司，殊不知風(fēng)險(xiǎn)巨大。

首先，我們來看一人公司的兩個(gè)緊箍咒。

第一個(gè)是公司法第六十三條：“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

在現(xiàn)實(shí)中有大量的案例，當(dāng)一人公司一旦產(chǎn)生訴訟，其股東一定會(huì)被列入被告，而且99%的都會(huì)成為公司債務(wù)的連帶責(zé)任人。

本來一人有限公司，股東應(yīng)該承擔(dān)的也是有限責(zé)任，但為什么會(huì)被法院判決承擔(dān)無限責(zé)任，原因就在于一人公司的股東很難證明個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離。

一般像這種一人公司，因?yàn)楣蓶|只有一個(gè)人，所以股東就會(huì)認(rèn)為，公司是我的，公司的錢就是我的錢，公司錢與個(gè)人錢基本上就是混同的，除了國(guó)有企業(yè)，很少有能夠股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離的。

即使有，由于平時(shí)不注意證據(jù)的留存，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，也很難舉證，所以公司法63條就成了懸在一人有限公司股東頭上的一把“達(dá)摩克利斯之劍”，說不定哪一天就會(huì)掉下來，甚至嚴(yán)重的還會(huì)觸犯刑事責(zé)任。

以前我們辦的一個(gè)案件，一個(gè)一人公司的股東，將一人公司賬上的資金轉(zhuǎn)到自己另一個(gè)公司使用，后來這家一人公司對(duì)外產(chǎn)生負(fù)債，債權(quán)人收不回來錢，就向公安報(bào)案說這個(gè)股東挪用公司資金，結(jié)果被公安刑事立案，罪名是挪用資金罪。什么是挪用資金罪呢？

大家可以百度一下，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人使用，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。

最后經(jīng)過我們的辯護(hù)，雖然沒有被判刑，但是這個(gè)股東受到了非常大的驚嚇。

其次，一人公司的第二個(gè)緊箍咒就是公司法62條：一人有限公司每年都需要聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)。

我們都知道，現(xiàn)在公司是實(shí)行年報(bào)備案制，每年只需要把數(shù)據(jù)報(bào)給工商局就行，不需要審計(jì)。

很多公司的賬都是聘請(qǐng)的記賬公司做的，甚至還有的公司就沒有賬，每年審計(jì)不僅要額外花錢，還給企業(yè)增加了不必要的工作量。

有的企業(yè)家會(huì)說，我們公司很規(guī)范，每年都審計(jì)。

但問題是，每年審計(jì)也不能避免股東的連帶責(zé)任。

下面我們看最高人民法院的三個(gè)公報(bào)案例，三個(gè)案件的被告都提交了審計(jì)報(bào)告，但仍避免不了與公司一起承擔(dān)連帶責(zé)任。

事實(shí)上，一人公司的每年審計(jì)大多是走個(gè)形式，根本起不到證明股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相分離的作用。

再次，一人公司也并非沒有好處，好處還是很多的。

我們來看一下，好處有5點(diǎn)：

設(shè)立容易；

系有限責(zé)任；

決策效力高；

不會(huì)出現(xiàn)公司僵局；

有利于商業(yè)秘密和知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。

弊端有2點(diǎn)：

無限責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)；

每年必須進(jìn)行審計(jì)。

從這看，好處是多于弊端的，就看你更看重哪一點(diǎn)。

有的人會(huì)說，就是一人公司風(fēng)險(xiǎn)這么大，那么我將我老婆也列為股東，那不就行了。

這個(gè)想法很好，但有句話叫：理想很豐滿，現(xiàn)實(shí)很骨感。

你能想到的，最高法早就做到了。

最高人民法院在不止一個(gè)公告案例中判決，夫妻二人都為公司股東的，視為一人公司，共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

因?yàn)榉蚱薅耍诨橐銎陂g是利益共同體，“力出一孔，利出一孔”。

我在《最高院判決：夫妻有限公司為一人公司，由夫妻對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任》這篇文章里，專門說了這個(gè)問題。

大家來看一下最高人民法院的判詞：

“夫妻在婚姻存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同共有。據(jù)此可以認(rèn)定，青曼瑞公司的注冊(cè)資本來源于熊少平、沈小霞的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，青曼瑞公司的全部股權(quán)屬于熊少平、沈小霞婚后取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)歸雙方共同共有。青曼瑞公司的全部股權(quán)實(shí)質(zhì)來源于同一財(cái)產(chǎn)權(quán)，并為一個(gè)所有權(quán)共同享有和支配，該股權(quán)主體具有利益的一致性和實(shí)質(zhì)的單一性。”

“本案青曼瑞公司由熊少平、沈小霞夫妻二人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間設(shè)立，公司資產(chǎn)歸熊少平、沈小霞共同共有，雙方利益具有高度一致性，亦難以形成有效的內(nèi)部監(jiān)督。熊少平、沈小霞均實(shí)際參與公司的管理經(jīng)營(yíng)，夫妻其他共同財(cái)產(chǎn)與青曼瑞公司財(cái)產(chǎn)亦容易混同，從而損害債權(quán)人利益。”

“綜上，青曼瑞公司與一人有限責(zé)任公司在主體構(gòu)成和規(guī)范適用上具有高度相似性，二審法院認(rèn)定青曼瑞公司系實(shí)質(zhì)意義上的一人有限責(zé)任公司并無不當(dāng)。”

最高人民法院都這么判了，你還敢這樣干嗎？

原來只套住一個(gè)，現(xiàn)在你把老婆列為股東，直接給你一鍋端了。

四、怎么預(yù)防一人公司的風(fēng)險(xiǎn)？

我們不僅提示風(fēng)險(xiǎn)，還給出解決建議，大家可以記一下筆記。

第一個(gè)建議是：不要設(shè)立一人有限公司。

減小風(fēng)險(xiǎn)的根本是杜絕風(fēng)險(xiǎn)，不設(shè)立一人公司那不就沒有這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)了，是不是？

但有的人說，我已經(jīng)注冊(cè)了一人公司了該怎么辦？

第二個(gè)建議是：如果已經(jīng)是，盡快轉(zhuǎn)讓部分股份給第三人，越快越好。轉(zhuǎn)讓給誰(shuí)，給誰(shuí)都行，不是你的配偶就行。

第三個(gè)建議是，如果有的老板確需設(shè)立，那么就要注意了，在平時(shí)的經(jīng)營(yíng)管理中，嚴(yán)格區(qū)分公司財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

具體怎么區(qū)分，這個(gè)問題比較復(fù)雜，我們可以私下探討，或者直接聘請(qǐng)我們做法律顧問幫你處理。

第四個(gè)建議就是，如果你已經(jīng)設(shè)立了一人公司，建議只負(fù)責(zé)投資和分紅，不要進(jìn)行實(shí)體經(jīng)營(yíng)。

不直接經(jīng)營(yíng)，不面對(duì)市場(chǎng)和客戶，只作為一個(gè)錢包使用，可以大大減小風(fēng)險(xiǎn)。

為什么股東的有限責(zé)任變成了無限責(zé)任？原因還有很多。

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